Вопросик на засыпку: Необходимо ли сейчас призаключении договора перевода долга требовать справку из ИМНС об отсутствии задолженности перед бюджетом и акты сверок расчетов. И чем грози если мы отгрузи нашему должнику у которого картотека, а ему ну очень нужен товар, а он дам должен как земля колхозу?. Вот такая делема
Согласно ст. 112 и 114 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» такого рода сделки также могут быть признаны недействительными.Так что в этом смысле возложение исполнения обязательства на третье лицо ничем не лучше (или не хуже) перевода долга.
Беларусь
Продолжение27.07.2006 10:02:36
Условно нового должника можно назвать другим лицом, другим должником, но никак не третьим лицом в смысле Гражданского кодекса.Во-вторых, перевод долга требует согласия кредитора. Это и понятно, так как в обязательстве появляется новый должник, первоначальный должник избавляется от своего долга перед кредитором. Поэтому кредитору важно знать, является ли замена первоначального должника на нового равноценной, не будет ли это ущемлять интересы кредитора и способен ли будет новый должник уплатить долг. Исполнение обязательства третьим лицом не требует согласия кредитора, кроме случаев, предусмотренных Гражданским кодексом. Это, как уже отмечалось, обусловлено тем, что должник по-прежнему остается в обязательстве, он обязан перед кредитором и кредитор особо ничем не рискует.В-третьих, при переводе долга перед кредитором отвечает лишь новый должник, первоначальный должник уже снял с себя ответственность перед кредитором, так как выбыл из обязательства. При исполнении обязательства третьим лицом за действия третьего лица в силу ст. 374 ГК отвечает должник - сторона обязательства.В-четвертых, при переводе долга новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Третье же лицо при исполнении обязательств не вправе выдвигать какие-либо возражения в отношении кредитора, оно вообще не является стороной обязательства.Таким образом, исполнение обязательства третьим лицом и перевод долга - достаточно разные явления. При этом Гражданский кодекс дает возможность сторонам обязательства выбрать и первую, и вторую форму привлечения другого лица в обязательство по их усмотрению. Правда, в Беларуси сложилась практика и даже своего рода убеждение в том, что участие в обязательстве другого лица, его исполняющего, возможно лишь посредством перемены лиц в обязательстве - в частности, перевода долга. На самом деле такое убеждение не имеет ничего общего с Гражданским кодексом. И исполнение обязательства третьим лицом можно использовать наряду с переводом долга для привлечения какого-либо другого лица в обязательство. При этом, как видно, возложение исполнения обязательства на третье лицо является более простым, а иногда и единственно возможным способом (например, при отсутствии согласия кредитора) привлечения другого должника (по сравнению с переводом долга).ОФОРМЛЕНИЕ ВОЗЛОЖЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ НА ТРЕТЬЕ ЛИЦОПри возложении исполнения обязательства на третье лицо наряду с основными отношениями между должником и кредитором возникают еще 2 группы отношений:1) отношения между должником и третьим лицом;2) отношения между третьим лицом и кредитором.Отношения между должником и третьим лицом составляют указание должника третьему лицу исполнить обязательство кредитору. Это указание должно иметь основания, так как постороннему третьему лицу должник вряд ли сможет указывать, а даже если и сможет, то вряд ли это третье лицо исполнит обязательство. Поэтому должник и третье лицо должны быть связаны какими-либо отношениями. Обычно в качестве таких отношений выступают договоры разных типов. Если должник обязан поставить товар кредитору, то он может дать указание третьему лицу поставить этот товар в адрес кредитора, поскольку он причитается должнику от третьего лица. Например, по договору купли-продажи, когда купленный поставщиком товар сразу отгружается третьим лицом (продавцом товара) непосредственно получателю. Или третье лицо является хранителем товара поставщика и последний дает указание хранителю отгрузить товар получателю. В денежных обязательствах основанием взаимоотношений между должником и третьим лицом наряду с дебиторской и кредиторской задолженностью может быть договор займа, по которому заимодавец (в данном случае он будет выступать в качестве третьего лица) будет выдавать заем не посредством зачисления суммы займа на счет заемщика (в данном случае он будет выступать в качестве должника), а посредством перевода кредитору заемщика - получателю денежных средств. В таком случае следует иметь, во-первых, договор или иным образом оформленные отношения между должником и третьим лицом и, во-вторых, указание должника третьему лицу исполнить обязательство кредитору. Такое указание может быть дано как непосредственно в этом договоре, так и в виде отдельного документа (например, письма).Отметим, что основания исполнения третьим лицом обязательств должника не являются принципиальными для кредитора. Кредитор не обязан, на наш взгляд, проверять, имеются ли эти основания, являются ли они правомерными, почему третье лицо исполняет обязательство за должника. Даже если таких оснований и нет, то это нельзя противопоставить кредитору, заявив, что кредитор неправомерно принял исполнение обязательства, представленное третьим лицом за должника. Безусловно, кредитор может попросить у должника документы, подтверждающие, почему третье лицо исполняет обязательство, однако не всегда это является необходимым и без этого в общем-то можно обойтись.Отношения между третьим лицом и кредитором, собственно, сводятся к осуществлению третьим лицом исполнения и принятию исполнения кредитором. В связи с этим третьему лицу стоит по крайней мере иметь экземпляр (копию) договора или иного документа, оформляющего обязательство между кредитором и должником. Это необходимо, чтобы убедиться, что исполнение, которое он совершает по такому обязательству, не является противозаконным.Кредитор должен знать, что третье лицо, предлагающее исполнение, уполномочено должником исполнять за него обязательство. В целях избежания возможных по этому поводу противоречий автор рекомендует должнику и кредитору изначально предусматривать в договоре, что определенное третье лицо будет исполнять обязательство полностью либо в части по этому договору. Если это невозможно или не было сделано, то должнику стоит сообщить кредитору (желательно в письменной форме), что он должен принять исполнение от указанного им третьего лица и что такое исполнение осуществляется за должника.Полагаем, этих документов будет достаточно для правомерного оформления возложения исполнения обязательств на третье лицо.ВОЗЛОЖЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ НА ТРЕТЬЕ ЛИЦО И ИНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ДОЛЖНИКАПри возложении на третье лицо исполнения обязательства нужно учитывать, насколько это нарушает права иных кредиторов должника, в первую очередь, государства и, в частности, бюджета. Формально нигде в законодательстве не содержатся указания на то, что исполнение третьим лицом обязательства (например, совершение платежа) минуя должника непосредственно в адрес кредитора, даже при наличии картотеки к счету должника, является неправомерным. Однако в судебной практике (которая, правда, касается договоров перевода долга) сделки, направленные на уклонение от исполнения обязательств более высокой очередности, признаются незаконными. Поэтому рискнем предположить, что в случае, если у должника имеется картотека к счету, но исполнение третьим лицом дебитором должника) обязательств в пользу кредитора минуя слов должника, даже основанное не на переводе долге, а на ст.294 ГК, может быть расценено как нарушение требований законодательства в отношении очередности платежей и, соответственно, будет признано недействительным.Аналогичные выводы можно вделать и при исполнении обязательства должника третьим лицом минуя должника в нарушение правил иной очередности - очередности расчетов с кредиторами в случае банкротства должника. Согласно ст. 112 и 114 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (ба
Беларусь
НЕ ПРОСТО ТАК27.07.2006 9:59:24
В предыдущем моем посте все, что сказано по зачете надо воспринимать с учетом ныне действующих ограничений на неденежные формы прекращения обязательств.
ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ТРЕТЬИМ ЛИЦОМ
СФЕРА ПРИМЕНЕНИЯВ любом договоре или ином обязательстве имеются свои стороны. Однако кроме этих сторон к отношениям, складывающимся по поводу договора и иного обязательства, в экономическом обороте причастны десятки тысяч иных лиц. Некоторые из них могут проявлять к этим договорам юридическую заинтересованность. Отсюда появляются третьи лица в обязательствах. Одной из форм их участия является исполнение обязательств третьими лицами, регулируемое ст. 294 Гражданского кодекса.По сути речь идет о двух формах исполнения обязательств третьим лицом:1) возложение исполнения обязательств на третье лицо должником. В силу п. 1 ст. 294 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. То есть в данном случае инициатива исполнения принадлежит должнику;2) исполнение непосредственно третьим лицом обязательства должника без согласия последнего. В силу п.2 ст.294 ГК третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требования кредитора без согласия должника. То есть в данном случае инициатива исполнения принадлежит третьему лицу.Исполнение обязательств третьим лицом посредством возложения исполнения на третье лицо обычно используется при так называемых транзитных отношениях между юридическими и физическими лицами. Например, поставщик или продавец товара вместо того, чтобы самому отгружать товар, поручает произвести отгрузку своему контрагенту - производителю товара или складу. Или лицо, на котором лежит обязанность уплатить некоторую сумму, в разрешенных случаях не само совершает платеж, а указывает своему должнику произвести платеж непосредственно кредитору - получателю платежа. В Гражданском кодексе наряду с общими нормами, предусмотренными ст. 294 ГК, правила об исполнении обязательств третьим лицом содержатся в: ст. 373-374 (ответственность должника за действия третьих лиц);ст. 479 (принятие поставки третьим лицом - получателем);ст. 639 (передача продавцом по договору финансовой аренды имущества непосредственно арендатору);ст. 724 (право исполнителя по договору на выполнение научно-исследовательских работ привлекать к исполнению третьих лицтолько с согласия заказчика, а при выполнении опытно-конструкторских или технологических работ привлекать третьих лиц, если иной не предусмотрено договором); ст. 758 (исполнение обязанности экспедитора по договору транспортной экспедиции третьим лицом); ст. 785 (порядок передачи хранителем вещи на хранение третьему лицу по договору хранения);ст.866 (передоверие поверенным исполнения поручения другому лицу (заместителю);ст. 904 (привлечение доверительным управляющим другого лица (заместителя) для совершения действий, необходимых для управления имуществом) и др.Вторая форма исполнения обязательств третьим лицом (по инициативе третьего лица) -? достаточно новый для законодательства и практики способ защиты третьим лицом своих прав и интересов. Помимо ст. 294 ГК, об этом непосредственно идет речь в п. 7 ст. 331 ГК, регулирующем права залогодателя - третьего лица. Ввиду меньшей актуальности указанной формы исполнения в рамках данной статьи мы не будем затрагивать эту тему подробно.ОБЩИЕ ПРАВИЛА ВОЗЛОЖЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ НА ТРЕТЬЕ ЛИЦОНа третье лицо может быть возложено исполнение обязательств, как вытекающих из договоров, так и внедоговорных, например, обязательств вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения и т. п. Ограничений по основаниям возникновения обязательств, исполнение которых может быть возложено на третье лицо, Гражданский кодекс не содержит.Для возложения должником исполнения обязательств на третье лицо не требуется согласия кредитора. В силу п. 1 ст. 294 ГК кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Это обусловлено тем, что в соответствии со ст. 374 ГК по общему правилу должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение. То есть при возложении исполнения обязательства на третье лицо не происходит замена должника в обязательстве (наnpимер в договоре поставки), как это имеет место при переводе долга. Должник (предположим, плательщик) при возложении исполнения обязательства согласно ст. 294 ГК по-прежнему несет ответственность перед кредитором по оплате товара. А третье лицо просто совершает юридически значимые действия по исполнению обязательства должника. При этом для кредитора действительно не имеет значения, кто исполняет перед ним обязательство должника.Однако в некоторых случаях возложение должником исполнения обязательств на третье лицо запрещено. Это происходит, когда из законодательства, условий обязательства или его существа вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В таких случаях кредитор вправеотказаться от предложенного третьим лицом исполнения обязательств за должника.Законодательством предусмотрены случаи, когда должник исполняет обязательства лично и не может возложить их на третье лицо. Эти случаи не могут быть изменены соглашением сторон. Например, из части 2 п. 2.2 Указа Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» следует, что импортер по общему правилу не может возложить исполнение своего обязательства по оплате товаров, работ, услуг на резидента Республики Беларусь, если иное не предусмотрено Советом Министров и Нацбанком.Если из условий обязательства или его существа вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично, возложение исполнения обязательства на третье лицо возможно, но с согласия кредитора.Примером, когда условиями обязательства не допускается возложение исполнения на третье лицо, может служить договор хранения, по условиям которого хранитель не вправе передавать вещь на хранение третьему лицу. Однако, если на это имеется согласие поклажедателя, то возложение исполнения на третье лицо в силу ст. 785 ГК допустимо. Что же касается существа обязательства, то обычно недопустимо по этому основанию возложение на третье лицо обязательств творческого характера (создание авторского произведения и т.п.).ВОЗЛОЖЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА НА ТРЕТЬЕ ЛИЦО И ПЕРЕВОД ДОЛГАИсполнение обязательства третьим лицом и перевод долга имеют определенное сходство - и при переводе долга, и при возложении исполнения обязательства его исполняет иное лицо, нежели должник (первоначальный должник), но при этом по инициативе последнего. Однако на этом сходство возложения исполнения обязательств на третье лицо и перевода долга исчерпывается. Различий намного больше, их можно свести к следующему. Во-первых, при переводе долга происходит смена стороны обязательства - первоначальный должник уступает свое место новому должнику. При исполнении обязательства третьим лицом смена сторон обязательства не происходит. Третье лицо выступает в обязательстве вместе с должником. Поэтому в переводе долга бессмысленно вести речь о новом должнике как о третьем лице - ведь первоначальный должник вообще выбывает из обязательства, в обязательстве по-прежнему две стороны. Условно нового должника можно назвать др
Беларусь
НЕ ПРОСТО ТАК27.07.2006 9:55:12
Перевод долга ГК устанавливает следующие запреты и ограничения на перевод должником своего долга другому лицу: — перевод долга осуществляется лишь с согласия кредитора (ст. 362); — перевод долга, основанный на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей форме (п. 1 ст. 360, п. 2 ст. 362); — перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законодательством (п. 2 ст. 360, п. 2 ст. 362). Если старый должник обладал специальной правоспособностью (лицензия, разрешение), то новый должник также должен обладать специальной правоспособностью. Законодательные ограничения перевода долга в отдельных сферах и видах деятельности можно классифицировать следующим образом: При оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и этиловым спиртом запрещается заключение договора перевода долга (п. 26) При оптовой торговле табачным сырьем и табачными изделиями запрещается заключение договора перевода долга (п. 30) При экспорте и импорте товаров запрещается заключение договора о переводе долга, если в результате заключения такого договора новым должником становится резидент Республики Беларусь и расчеты за экспортированный или импортированный товар производятся между резидентами (подп. 2.2,2.4) Передача арендатором своих обязанностей по договору проката другому лицу не допускается (п. 2 ст. 602)
Договор перевода долга -- обычная операция, которая, казалось бы, должна волновать только заинтересованных субъектов хозяйствования. Иной точки зрения придерживаются налоговые органы, требуя обязательного согласования таких сделок с ними, причем на основе законодательного акта. По данному вопросу, однако, есть и другие мнения.
Поскольку налоговые органы действительно представляют интересы государства, постольку и способы воздействия на должников-налогоплательщиков должны основываться на экономических (административных) рычагах. Издание нормативного акта, регулирующего договорные отношения, будет подрывать общий принцип гражданских правоотношений -- принцип диспозитивности, основанный на равенстве сторон. Поэтому необходимость согласования любых сделок с налоговыми органами отпадает. Кроме того, согласование -- есть категория гражданско-правовая и характеризуется волей сторон при заключении договора (так называемая согласованная воля).
Разграничение налоговых и гражданско-правовых отношений должно осуществляться последовательно. Нельзя соотносить субъективные категории налогоплательщика и покупателя. Покупатель и продавец -- субъекты в гражданско-правовых отношениях и соответственно налогоплательщик и налоговый орган -- в налоговых отношениях. Правовое регулирование в налоговом праве осуществляется императивным методом, в гражданском праве -- диспозитивным.
Теперь о другом нюансе. Вступая в договорные отношения, должники не имеют какой-либо выгоды, т.е. договор перевода долга является как бы безвозмездным. Однако договор формально безвозмездный может принести лицу, не получающему вознаграждения, вполне реальные выгоды, но лежащие за пределами договора. Было бы странно полагать, что должники могут заключить договор перевода долга на благотворительной основе. Хотя законодательная конструкция не предусматривает какой-либо возмездности между сторонами договора (кредитор является стороной в обязательстве, а не стороной в договоре-сделке).
Соотношение прав и обязанностей в договоре перевода долга позволяет предположить, что зачет взаимных требований в качестве договорного условия между должниками возможен. Так как первоначальный должник передает обязанности новому, то встречная однородная обязанность может быть зачтена. Обязанности нового должника перед первоначальным по обязательству, лежащему за пределами перевода долга, в этой связи прекращаются. Это допустимо, если в договоре перевода долга первоначальный должник воспользуется правом заявления о прекращении такого обязательства. Что касается предъявления встречного требования к зачету новым должником к кредитору, то поскольку кредитор дал согласие на замену должника, постольку новый должник вправе предъявить к зачету имеющееся у него право требования к кредитору. Однако лицо, принявшее на себя долг, воспользоваться для зачета требованием прежнего должника не вправе, так как это означало бы распоряжение чужим имуществом со стороны нового должника.
Наиболее часто на практике зачет взаимных требований заявляет новый должник против требования первоначального должника. Более подробно остановимся на этом.
Проведение зачета взаимных требований между должниками при переводе долга может быть осуществлено, если такой зачет будет заявлен одной из сторон в договоре. Этот вывод основывается не только на норме ст.381 ГК, где указано, что для зачета достаточно заявления одной стороны, но и на том, что договор заключают должники. Это не противоречит правовой конструкции договора перевода долга (ст.ст.362--363 ГК) и на правовой результат перевода долга не окажет никакого влияния. Так как, давая согласие на перевод долга, кредитор интересуется лишь платежеспособностью нового должника.
В этой связи отношения между первоначальным должником и новым должником, выходящие за рамки перевода долга, где они соответственно являются кредитором и должником, должны рассматриваться самостоятельно, в отрыве от перевода долга. Договор перевода долга служит лишь основанием прекращения обязательства между должниками. Предполагается, что и механизм налогообложения налоговыми органами должен осуществляться обособленно: не смешивая перевод долга с договорными отношениями между должниками, где в самостоятельном обязательстве они являются кредитором и должником.
Рассмотрим конкретную ситуацию.
Между предприятием А и предприятием В заключен договор поставки продукции, по которому предприятие А является покупателем, а предприятие В поставщиком. В ходе исполнения данного договора произошла отгрузка продукции, в связи с чем у предприятия А образовалась задолженность.
Предприятие А ввиду невозможности оплаты долга в нужное время (либо по каким-то другим причинам) с согласия кредитора (предприятия В) заключает с предприятием Б договор перевода долга. По этому договору предприятие Б становится обязанным по погашению задолженности по договору поставки перед предприятием В. Предприятие Б может заявить зачет взаимных требований, так как оно является должником предприятия А в самостоятельном договорном правоотношении между предприятиями А и Б.
При отражении в бухгалтерском учете и исчислении налогов необходимо учитывать следующую особенность: предприятие А выбыло из обязательства (перестало быть должником по договору поставки), однако факта оплаты продукции не произошло.
Отражение операций после погашения задолженности по договору перевода долга (в связи с зачетом требований) осуществляется: для предприятия А -- по дебету сч.76 и кредиту сч.51; для предприятия Б -- наоборот.
В данный момент (для предприятия А) произошла фактическая оплата за поставленную продукцию, а потому возникло право на возмещение по НДС.
Для того чтобы можно было идентифицировать оплату по договору перевода долга с фактом несения затрат по полученной продукции, в платежном поручении целесообразнее указывать следующую формулировку: «Оплата в соответствии с договором перевода долга за полученную продукцию».
Беларусь
Екатерина Серьезная27.07.2006 9:46:57
Кстати, о ДПД. С момента заключения ДПД ваши требования к грузополучателю прекращаются и возникают требования к новому должнику (который может быть еще более патовым, чем первоначальный). Вопрос: Интересно, а в учете кто-нибудь отражает этот самый перевод долга? В плане рекомедации: заключайте договор по возложению обязательств на третье лицо. В таком случае Вы не утратите право требования от первоначального должника.
Беларусь
pininfarina26.07.2006 20:54:14
Предыдущий пост мой:))
Беларусь
"Анонимно"26.07.2006 20:53:46
чем грози если мы отгрузи нашему должнику у которого картотека, а ему ну очень нужен товар, а он дам должен как земля колхозу? __________________________________________________.. __ Да ничем не грозит:)) 1. Он Вам будет должен еще больше; 2. Ухудшидся финансовое положение Вашего предприятия; 3. Шеф Вам этого не прости:)) А так ничего...грузите. ЗЫ. Если Вы так отгружаете товар, готова заключить с Вами договор поставки. Ну, естественно платить не буду:))
© 2001 ЮКОЛА-ИНФО
НА ОБУЧЕНИЕ «1С»