Юридическое лицо взяло беспроцентный займ у физического лица. Как это офрмить, если физ. лицо учредитель фирмы, а деньги кот. он хочет под заем дать висит как нераспределенная прибыль.? ПОМОГИТЕ НАРОД! ДИРИК Задрал уже
Не совсем по теме, но все же: ЗАЛОГ ДОЛЕЙ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ: ПРОБЛЕМЫ ПРАКТИЧЕСКОГО ПРИМЕНЕНИЯ
П.В.РАГОЙША, главный советник Национального центра законопроектной деятельности при Президенте Республики Беларусь
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 12 октября 2006 г.
Залог как способ обеспечения обязательств достаточно широко используется в практике договорных отношений между субъектами хозяйствования. Вместе с тем практика залога долей в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) в Республике Беларусь не развита как в силу неопределенности в правовом регулировании, так и в силу сложностей в оценке и обращении взыскания на такое имущество.
Доля в уставном фонде ООО как объект гражданских прав и предмет залога
Согласно статье 128, пункту 1 статьи 129 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) имущественные права входят в понятие имущества, являются объектом гражданских прав и могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте. В силу части второй пункта 2 статьи 44, пункта 4 статьи 214 ГК участники хозяйственного общества (к которым относится ООО) имеют обязательственные права в отношении общества, в том числе обязательственные имущественные права в отношении имущества, находящегося в собственности общества. Перечень (незакрытый) имущественных и связанных с ними неимущественных прав участников общества содержится в пункте 1 статьи 64 ГК, статье 11 Закона Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» (далее - Закон об обществах). Как имущественные, так и неимущественные права участника ООО по отношению к обществу вытекают из обладания им долей в уставном фонде общества. Доля участника общества - это имущественное право требования участника к обществу. В силу изложенного доля является объектом гражданских прав и в пределах, установленных законодательством, может выступать предметом сделок в хозяйственном обороте. В частности, согласно пунктам 1 и 2 статьи 92 ГК участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном фонде общества другим участникам общества, а также третьим лицам, если иное не предусмотрено уставом общества. При этом другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли пропорционально размеру своих долей или в порядке, предусмотренном уставом общества. Таким образом, доля в уставном фонде общества может быть предметом купли-продажи или иного отчуждения. Возможно ли использование доли в уставном фонде общества в качестве предмета залога? В отличие от Российской Федерации, где условия и порядок залога долей регламентированы статьей 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», Закон Республики Беларусь «Об обществах» и иное белорусское законодательство не содержит норм, непосредственно регулирующих залог долей в уставном фонде общества. Вместе с тем ограничений на совершение подобных сделок, за исключением частных случаев по некоторым обществам, доли в уставном фонде которых принадлежат государству, белорусским законодательством не установлено. Залог долей в уставном фонде общества подчиняется общим требованиям к залогу, установленным параграфом 3 «Залог» главы 23 раздела IV ГК (статьи 315 - 339), а также Законом Республики Беларусь «О залоге» и Положением о форме договора о залоге (ипотеке) и порядке его регистрации, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26 мая 1994 г. N 381, которые применяются в части, не противоречащей ГК. Согласно пункту 1 статьи 317 ГК предметом залога могут быть имущественные права (требования). В силу части первой пункта 3 статьи 316 ГК залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Пунктом 1 статьи 316 ГК установлено, что залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Учитывая изложенное, доли в уставном фонде общества могут быть использованы в качестве предмета залога в обеспечение обязательств как участников общества, так и самого общества, если запрет на залог долей не установлен уставом общества.
Форма и существенные условия договора залога доли в уставном фонде ООО
Для действительности договора залога, в том числе залога доли в уставном фонде общества, требуется простая письменная форма. Залог долей в уставном фонде ООО не подлежит государственной регистрации и не требует нотариального удостоверения, за исключением случаев обеспечения обязательств по сделкам, требующим нотариального удостоверения. Вместе с тем существует возможность нотариального удостоверения договора залога долей ООО по соглашению между залогодателем и залогодержателем. Нотариальное удостоверение подтверждает правомочность субъектов сделки на ее заключение и соответствие сделки законодательству. Кроме того, нотариальное удостоверение договора залога позволяет упростить процедуру обращения взыскания на заложенное имущество. Существенные условия договора залога установлены пунктом 1 статьи 320 ГК. К ним относятся: предмет залога и его оценка; размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Статья 8 Закона Республики Беларусь «О залоге» также содержит перечень существенных условий договора залога. В договоре залога должны быть указаны: наименование и местонахождение сторон; вид залога (в данном случае залог прав); существо и размер обеспеченного залогом требования; сроки исполнения обязательств; состав и стоимость заложенного имущества; любые иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон в договоре о залоге должно быть достигнуто согласие. Как видно, существенные условия, определенные данными перечнями, в основном соответствуют друг другу. Кроме общеобязательных условий любого договора, Закон «О залоге» требует указания лишь на вид залога. В соответствии с частью третьей пункта 2 статьи 3 ГК нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу. В случае расхождения указанных актов с ГК действует последний. Вместе с тем в белорусской практике во избежание осложнений в договоре залога, как правило, указывается его вид. Пункт 1 статьи 324 ГК содержит диспозитивную норму об обязанности стороны, у которой находится заложенное имущество, страховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Учитывая вышеизложенное, если в страховании заложенного имущества нет необходимости, условие об этом следует отразить в договоре залога. Условие о порядке обращения взыскания на заложенное имущество также может быть включено в договор залога либо о нем подписывается отдельное соглашение между залогодержателем и залогодателем. Учитывая изложенное выше, для определения существенных условий договора залога доли ее необходимо оценить, иными словами, определить ее стоимость. Номинальная стоимость доли в уставном фонде общества будет соответствовать стоимости соответствующей доле части уставного фонда общества. Вместе с тем общество является собственником имущества, к которому, кроме уставного фонда, относится иное приобретенное им в
Беларусь
Тань25.04.2008 11:25:57
Одна операция - это выплата дивидентов учредителю с нераспределен.прибыли с обложением подох.налогом на дивиденты. Когда он получит дивиденты - он может дать из этих денег займ. Займ от любого юрид. или физ.лица или учредителя, как физ.лица учитывается на счете 66,67 с корреспонд счетов 50,51. Это другая операция.
© 2001 ЮКОЛА-ИНФО
НА ОБУЧЕНИЕ «1С»