Подскажите пожалуйста - можно ли не принимать физ.лицо на работу, а заключить с ним договор поручения на поиск клиентов с уплатой вознаграждения? Нужно ли платить какие-либо налоги за это физическое лицо и не являются ли эти услуги у физ.лица предпринимательской деятельностью?
18.09.2018 Отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг В процессе осуществления экономической деятельности субъекты хозяйствования вступают в различные договорные отношения, многие из которых имеют сходные черты. При этом отсутствие достаточных правовых знаний зачастую не позволяет предпринимателям, руководителям и специалистам организаций правильно применять необходимые нормы права при заключении тех или иных договоров.
Чаще всего подобные ошибки происходят в сферах деятельности, связанных с выполнением каких-либо действий в интересах и по заданию заказчика. Наиболее же распространенным заблуждением является смешение договора подряда и договора возмездного оказания услуг. К сожалению, многие не понимают различий между ними, необоснованно подменяя один вид договора другим или считая их тождественными.
Между тем, договор подряда и договор возмездного оказания услуг являются различными институтами гражданского законодательства. Положения Гражданского кодекса о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг только в том случае, если они не противоречат положениям закона о возмездном оказании услуг и особенностям предмета этого договора.
Да, договоры подряда и возмездного оказания услуг очень между собой похожи. Но, проявив должное внимание и понимая между ними разницу, отличить их друг от друга, как правило, не так уж и трудно.
Основное отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг в различных предметах данных договоров.
Предметом договора подряда является выполнение определенной работы и вещественный результат такой работы, к которому относится изготовление либо изменение индивидуально-определенной вещи (например, ремонт автомобиля или его узлов).
Предметом договора возмездного оказания услуг выступают непосредственно услуги, то есть определенные действия (деятельность), которые обязуется совершить (осуществить) исполнитель. В определении договора возмездного оказания услуг, содержащегося в п. 1 ст. 733 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), отсутствует указание на результат оказываемой услуги. Примером может служить проведение технического осмотра, материального результата нет, но имеется результат – заключение о состоянии автомобиля.
Классическими договорами подряда являются договоры на изготовление по заданию заказчика определенных вещей, любые ремонтные, строительные работы и тому подобное. Договоры возмездного оказания услуг: договоры оказания консультационных, медицинских, рекламных, риэлтерских, информационных и так далее услуг. Например, договор, который заключается с организацией на замену окон в офисе, является договором подряда, где имеется заказчик, а организация, выполняющая замену окон, – подрядчик.
Таким образом, отправной точкой при разграничении данных типов договоров служит выяснение отличий между услугами, с одной стороны, и работами – с другой.
Основные черты, характеризующие услуги как объект гражданских прав, следующие:
Действие или деятельность исполнителя не воплощается в овеществленном результате. Вместе с тем не исключено, что за данной деятельностью последует желаемый для заказчика не овеществленный результат. В таком случае правомерно говорить об эффекте услуги, который можно воспринимать, наблюдать, но не получать как вещь. Поэтому заказчик, образно говоря, покупает не непосредственно результат деятельности исполнителя, а процесс его достижения. «Эксклюзивность» услуги, оказываемой определенным лицом. Оказываемая услуга всегда выступает в «привязке» к конкретному исполнителю, тем самым она индивидуализируется. Исполнитель не гарантирует достижения предполагаемого результата. В силу специфики рассматриваемого обязательства результат не предопределяется полностью оказываемой услугой. Достижение либо не достижение определенного результата не зависит всецело от исполнителя. Даже если исполнитель надлежащим образом исполнит свои обязательства, запланированный результат может не наступить. В отличие от услуг, при выполнении работ подрядчик обязан предоставить заказчику овеществленный результат, а не только осуществить предусмотренную договором деятельность. И результат этот носит овеществленный характер, существует отдельно от подрядчика и может быть им гарантирован. Причем для заказчика, что очевидно, на первое место выходит именно результат, поэтому и допускается осуществление работы другим лицом (п. 1 ст. 660 ГК), в то время как исполнитель по договору возмездного оказания услуг обязан лично оказать услуги заказчику (ст. 734 ГК).
В процессе исполнения обязательств, предусмотренных этими двумя договорами, обнаруживаются их отличия, обусловленные различным предметом договоров:
Надлежащее исполнение своего обязательства исполнителем не ставится в зависимость от достижения (недостижения) определенного желаемого эффекта от услуги, пусть даже и известного исполнителю, поскольку оказание услуг направлено на достижение эффекта, неотделимого от самих услуг. Заказчик оплачивает, как указывалось выше, сам процесс оказания ему услуги, а не какой-либо результат, наступающий в связи с оказанием услуг. Поэтому для оплаты услуг достаточно установить сам факт надлежащего их оказания, поскольку процесс оказания услуг и является, по большому счету, тем результатом, к которому стремятся участники договора. Между тем заказчик обязан уплатить обусловленную цену только после окончательной сдачи результатов работы при условии ее надлежащего выполнения, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором подряда (ст. 665 ГК). Иными словами, если заказчику не передан результат работы (хотя бы частичный), подрядчик не может требовать оплату.
В отличие от подрядчика (ст. 656 ГК), который выполняет работу на свой риск, исполнитель, оказывая заказчику услуги, не несет риск невозможности исполнить свое обязательство по договору в силу обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает (п. 3 ст. 735 ГК). Например, невозможно провести технический осмотр по независящим от сторон причинам. Заказчик вправе отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии, что исполнителю оплачены фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 736 ГК), тогда как подрядчик вправе получить часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения уведомления об отказе заказчика от договора, а также возместить убытки, причиненные прекращением договора, в пределах разницы между частью цены, выплаченной за выполненную работу, и ценой, определенной за всю работу (п. 4 ст. 669 ГК). Таким образом, проанализировав два вида договоров, можно сделать вывод о том, что значительное количество норм права о подряде может быть применено и к возмездному оказанию услуг. Вместе с тем, между этими договорами есть и немало существенных различий, учитывать которые необходимо ещё перед составлением и подписанием указанных договоров.
В заключение необходимо отметить, что при определенных условиях отношения с контрагентом всё-таки могут иметь признаки как договора возмездного оказания услуг, так и договора подряда. В таких случаях следует обращаться за консультацией к юристам, которые помогут вам правильно определить подлежащие применению правовые нормы и составить договор с учетом именно ваших интересов. В процессе осуществления экономической деятельности субъекты хозяйствования вступают в различные договорные отношения, многие из которых имеют сходные черты. При этом отсутствие достаточных правовых знаний зачастую не
Беларусь
"Анонимно"05.12.2019 15:09:52
можно ли не принимать физ.лицо на работу, а заключить с ним договор поручения
Договор подряда с физлицом заключается, договор поручение - с ИП или юрлицом.
альтернатива трудовой договор, а не ГПД http://bii.by/tx.dll?d=327925 ЗАКЛЮЧЕНИЕ, РАСТОРЖЕНИЕ И ПРОДЛЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ВРЕМЕННЫМИ РАБОТНИКАМИ
Беларусь
"Анонимно"05.12.2019 15:39:18
Предпринимательская деятельность это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления https://kodeksy-by.com/grazhdanskij_kodeks_rb/1.htm ст.1 ГК
Беларусь
"Анонимно"05.12.2019 15:47:51
https://jurisconsult.by/t o p i c/12597/ 5 июля 2017, 13:44 В соответствии со ст.1 ГК РБ, предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на /систематическое/ получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. Заключение гражданско-правового договора подряда с физическим лицом регламентируется нормами Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) и Указа Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 N 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее - Указ N 314). Указ N 314 каких-либо запретов на заключение гражданско-правовых договоров с физическими лицами не устанавливает. Юридическим лицам, предоставляющим работу гражданам по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, необходимо заключать указанные договоры в письменной форме и определять в них кроме условий, установленных законодательством, существенные условия, предусмотренные подпунктом 1.1 пункта 1 Указа N 314. Кроме того с физическим лицом нельзя заключить договор строительного подряда исходя из нижеследующего, т.к. документом, который дает право на осуществление деятельности в строительстве, является аттестат соответствия. Выдача аттестатов соответствия осуществляется только юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. Следовательно, физическое лицо не может быть подрядчиком в строительной деятельности, а, следовательно, и выступать стороной по договору строительного подряда в качестве такового. Физические лица, деятельность которых требует получения специальных разрешений, до заключения договора подряда обязаны открыть ИП и получить соответствующие разрешения. В таком случае у ИП возникает обязанность уплаты единого налога (устанавливается местными Советами Депутатов ежемесячно в зависимости от вида деятельности) и взносов в ФСЗН (35%). Таким образом, многие полагают, что если деятельность по договору подряда носит длительный и систематический характер, то такая деятельность может считаться незаконной предпринимательской деятельностью. Такое мнение является небезосновательным ввиду того, что при выполнении договоров подряда, которые носят длительный, систематический характер, физическое лицо, так же как и индивидуальный предприниматель, осуществляет деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, а также выступает от своего имени, действует на свой риск, под свою имущественную ответственность. Однако определение предпринимательской деятельности является слишком общим понятием, из которого следует, что как физическое лицо, так и индивидуальный предприниматель занимаются предпринимательской деятельностью. При этом очевидно, что правовой статус физического лица и правовой статус индивидуального предпринимателя различны по своей природе и влекут за собой разные правовые режимы. Так, статус индивидуального предпринимателя приобретается посредством государственной регистрации. Регистрация индивидуальных предпринимателей происходит по заявительному принципу в соответствии с подп. 2.1 п. 2 Декрета Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». Таким образом, относительно заявительного принципа прежде всего следует говорить об инициативе физического лица приобрести статус индивидуального предпринимателя. Однако существуют ситуации, когда физическое лицо в императивном порядке вынуждено приобретать статус индивидуально предпринимателя. Это касается осуществления видов деятельности, которые требуют наличия специального разрешения (лицензии). Физическое лицо при выполнении работ по договорам подряда, которые носят длительный, систематический характер и не требуют наличия специального разрешения (лицензии), вправе самостоятельно определять, заявлять ли ему статус индивидуального предпринимателя или оставаться в правовом режиме физического лица. Ко всему прочему, данное мнение основывается на отсутствии в законодательстве запретительных норм в отношении длительности выполняемых договоров подряда, а также отсутствии определения в законодательстве систематичности выполнения договоров подряда физическим лицом. Такой анализ не был бы объективным, если бы не была затронута тема налогообложения. В соответствии со ст. 2 Общей части Налогового Кодекса Республики Беларусь (далее - НК) каждое лицо обязано уплачивать законно установленные налоги, сборы (пошлины), по которым это лицо признается плательщиком. При этом ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги, сборы (пошлины), иные взносы и платежи, не предусмотренные НК либо установленные в ином порядке, чем это определено Конституцией Республики Беларусь, НК, принятыми в соответствии с ними законами, актами Президента Республики Беларусь, регулирующими вопросы налогообложения. Иначе говоря, на основании вышеизложенного можно сделать вывод, что если лицо выполняет работы в определенном статусе, то на него не может быть возложена обязанность уплачивать налоги, предусмотренные иным статусом, если другой порядок прямо не предусмотрен законодательством. Также, необходимо учитывать, что п. 1 статьи 22 ГК установлено, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Частью первой статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Статьей 233 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее - УК) предусмотрена уголовная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации при получении от такой деятельности дохода в крупном размере (в 250 и более раз превышающего размер базовой величины (примечание к главе 25 УК)). Таким образом, ключевым вопросом определения правомерности действий физического лица в описанной ситуации является квалификация его деятельности как предпринимательской. При наличии в деятельности физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, указанных качественных характеристик, такая деятельность может быть признана незаконной предпринимательской деятельностью и к физическому лицу могут быть применены меры административной или уголовной ответственности. При этом, хотелось бы отметить, что на сегодняшний день отсутствует практика инициирования контролирующими органами проверок по вопросу отнесения договора подряда к трудовому договору. Непосредственно административная ответственность для юридического лица за заключение гражданско-правового договора с физическим лицом в случае фактической подмены им трудового договора не предусмотрена. Учитывая вышеизложенное, физические лица при выполнении работ по гражданско-правовым договорам, которые носят длительный, систематический характер и не требуют наличия специального разрешения (лицензии), вправе самостоятель
Беларусь
"Анонимно"05.12.2019 15:48:40
Учитывая вышеизложенное, физические лица при выполнении работ по гражданско-правовым договорам, которые носят длительный, систематический характер и не требуют наличия специального разрешения (лицензии), вправе самостоятельно определять, заявлять ли ему статус индивидуального предпринимателя или оставаться в правовом режиме физического лица, при условии исполнения налоговых обязательств по которым он является плательщиком.
https://ilex.by/grazhdansko-pravovoj-dogovor-s-fizlitsom-na-chto-obratit-vnimanie/ Гражданско-правовой договор с физлицом: на что обратить внимание Организации вправе привлекать физических лиц к выполнению работ по гражданско-правовым договорам (ГПД). В частности, по договорам подряда, на оказание услуг, создание объектов интеллектуальной собственности. Рассмотрим, в каких случаях можно заключить с гражданином ГПД, какие условия в нем предусмотреть, как не допустить подмены трудовых отношений при заключении ГПД.
© 2001 ЮКОЛА-ИНФО
НА ОБУЧЕНИЕ «1С»